尽管“实际控制人”已是耳熟能详的概念，但对其做出明确定义或在实践中准确认定实际控制人，在某些情况下，却是个很难判断的问题，是个非常专业的问题，同时也是个近乎残酷得没有退路的问题。那么，上市公司实际控制人，应如何认定？

网友咨询：

上市公司实际控制人，应如何认定？

北京恒理律师事务所丁玲律师解答：

根据《公司法》第二百一十七条第三款的规定，“实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。”

控股股东是与实际控制人不同的概念。根据《公司法》第二百一十七条第二款的规定，“控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东;出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。”

因此，基于《公司法》条文，控股股东与实际控制人的根本区别在于是否直接持有公司股份，控股股东直接持有公司股份，而实际控制人不直接持有公司股份。

丁玲律师解析：
对于实际控制人的认定，需考虑的因素宜采取开放的态度，主要且常见的考虑因素及标准列举如下：

1. 公司的股权结构或可支配的股份表决权。

直接或间接持有公司的股权比例是否超过30%；各主体间是否签署有一致行动协议或授权委托协议，且其各自的持股比例之和是否超过30%。

2. 对公司董事会的控制程度。

是否可通过可实际支配的公司股份表决权决定公司董事会半数以上成员的选任。在为计算对董事会成员的控制比例而确定基数即董事会全体成员人数时，应将独立董事的人数计算在内。

3. 对公司高级管理人员的控制程度。

是否可通过控制公司董事会而对公司高级管理人员的任免施加决定性影响，或通过其他关系对公司高级管理人员做出的决策施加决定性影响。

北京市律师协会会员、中华全国律师协会会员，法学学士，北京恒理律师事务所刑事委员会成员，房产委员会成员。 擅长拆迁安置 合同纠纷 劳动纠纷 工伤赔偿 人身损害 婚姻家庭 遗产继承 房产纠纷 刑事辩护