“背靠背”条款的定义及性质是怎样的？

　　建筑行业市场规则因建设工程的特殊性、复杂性而明显区别于其他行业。一个典型的问题是，总包方在中标后，往往会选择在分包合同中设置“背靠背条款”，以达到降低资金成本、转移业主拒付或拖延支付工程款的风险。

　　网友咨询：

　　“背靠背”条款的定义及性质是怎样的？

　　律师解答：

　　“背靠背”条款，非专门的法律概念，是指合同中负有付款义务的一方在合同中约定的，以其与第三人合同中获得有关款项作为其支付本合同款项的前提条件的条款，或更进一步将风险责任承担也转嫁第三人。 常见于建筑施工、房地产开发合同中，同时也多见于大宗贸易类的买卖合同中。

　　关于“背靠背”条款的性质，主要分为附条件条款、附期限条款和既非附条件又非附期限条款三种观点。

　　律师补充：

　　建设工程施工合同中，承包人与分包人之间往往约定“背靠背”条款，该条款的核心是承包人向分包人支付款项以“业主支付款项”为前提。为了防止承包人滥用“背靠背”条款，司法应当对其进行规制。根据权利义务对等原则和诚实信用原则，承包方负有积极向发包人主张权利的义务，以确保其与分包方的“背靠背”条款得以履行。当承包人怠于履行前述义务时，可以认定承包人对合同附随义务实质性违反，分包人向承包人主张工程款之请求应得到支持。

　　实务中，就通过设定“背靠背”付款条件，以此降低中间方的资金成本，分散经营风险的约定，是否有效不能一概而论，应当结合合同订立的背景、目的及条文表述综合予以考量。