民营影视公司法律顾问实务系列（一）：初创公司的股权架构设计法律需求

　　常言道，术业有专攻，隔行如隔山。法律服务职业者经常面对情境就是服务对象不知道他真正的法律需求。能以最短的时间帮助客户梳理归纳相关情势，迅速找准面临的真正法律问题并对症下药安排好轻重缓急的办事次序，进而提供管用、好用、经济的解决方案，既是律师或法务业务功底和沟通能力的重要体现，也是优质法律服务的内在核心要求。

　　一家初创的影视公司法律需求主要可能涉及行业、公司本身和股东自身三方面的法律需求，即娱乐法法律服务、公司法法律服务和民营企业家财富传承三个方面的法律需求。三个方面需求之间的区分并不绝对，比如股权投资相关争端解决可能同时涉及公司法律服务和民营企业家财富传承方面的法律需求。限于篇幅，本文讨论股权架构法律需求。

　　系统的公司法法律需求，包括公司设立、股权、控制权与公司治理、投融资与并购重组、合规风控、合同管理、印章管理、跨境业务与外资、劳动人事、知识产权、税务筹划、争议解决、IPO与退市、破产清算重整等方面。对于初创影视公司来讲，核心需求是融资带来的股权架构设计法律需求。股权架构设计既是对公司控制权的安排，也是对公司投资人和核心员工的现实利益交代，主要涉及股权主体设计、股权比例分配、制度保障三个方面。因为对问题股东的处理比如有限责任公司的股东除名很容易引起纠纷讼争，因此，合适的股权架构设计是初创公司的首要问题。

　　一、股权主体设计

　　股权，可以分为三种权利：一是管理公司事项的表决权（身份权）；二是享有公司盈利的分红权；三是公司解散时对公司偿还各类债务后剩余财产的分配权。讨论公司股权的前提是主体的组织形式是我国公司法规定的有限责任公司或股份有限公司形式，比如娱乐界常见的明星工作室多是法律上的合伙企业，并非公司。

　　一般来讲，人们投资组建一个公司，通常有四类合伙人：有人以此为人生事业，为核心创始人；有人以业务能力为公司存续发展提供强力支持，为业务合伙人；有人以资金为公司提供财务支持，寄希望于公司良好发展后的经济回报，为财务合伙人，如其以自身经验资源指导支持公司运营，为战略合伙人；有人为公司运营提供上下游资源支持，为生态链合伙人。股权也通常在这四类人之间考量贡献大小、风险负担等因素分配，比如商业计划和商业模式由谁提供、谁搭建组织架构、谁承担风险最高等。

　　持股主体可以以自然人直接持股，也可以建立一个有限合伙作为持股平台进行持股。通过有限合伙企业持股具有比较突出的优势，比如可以突破自然人股东寿命或衰老丧失行为能力的限制、可以作为保持核心创始人家族在公司的影响力充当财富传承工具、可以设置期权池对员工进行股权激励而避免相应的工商登记变更等。自然人持股，则是可以在适当时机套现，让创始股东享受公司发展成果的最便捷方式。此外，也可以通过将股权由信托公司代持方式实现财富传承。

　　二、股权比例分配

　　一般而言，核心合伙人和业务合伙人都缺乏足够的启动资金需要引进财务合伙人，可以由核心合伙人先认缴较低的注册资本，再通过财务合伙人注入资金溢价增资的方式进入，然后将溢价的资本公积转增注册资本，从而解决资金问题并可使其他创始股东分享引入财务合伙人的红利。在财务合伙人溢价增资时需要对公司进行估值，根据中国证券投资基金业协会2018年《私募投资基金非上市股权投资估值指引(试行)》相关规定，可以采用净资产法、可比交易法、可比公司乘数法、现金流量折现法等估值方法，因为本文论述重点，不再赘述。

　　根据公司法相关规定，三分之二的股权比例为绝对控股，二分之一以上的股权比例为相对控股，三分之一以上的股权可以设置一票否决权，20%的股权比例可以认定关联交易，10%的股权比例有权申请解散公司。因此， 股权设计律师们常常会推荐一个“7+2+1”的股权分配比例，其中核心业务合伙人代表的第一梯队占据70%左右的股权比例，第二梯队占据20%左右的股权比例，第三梯队占据10%左右的股权比例。

　　   关于核心创始人控制权与同股不同权。很多时候，公司每轮融资，核心创始人的首要问题就是衡量选择何种情形下放弃绝对或相对控制权。对于核心创始人想保持公司控制权的合理期待，国（境）外推出了AB股、VIE架构等股权设计。如果不是谋求境外上市的公司，并不推荐VIE结构的股权架构构想。目前我国现行公司法，对有限责任公司并不限制“同股不同权”的章程安排（见公司法第四十二条），但对股份有限公司仍然坚持同股同权要求。实际上，基于工商登记的障碍和资本市场的限制，公司法第四十二条不禁止的同股不同权约定在国内公司的应用中受到了很多限制。2020年8月深圳市《深圳经济特区科技创新条例》《深圳经济特区商事登记若干规定》对该市科技企业的创始股东和其他有突出贡献的股东开了“同股不同权”的口子，继而，《上海证券交易所科创板股票上市规则（2020年12月修订）》《深圳证券交易所试点创新企业股票或存托凭证上市交易实施办法》《全国中小企业股份转让系统挂牌公司治理指引第3号——表决权差异安排》也陆续跟上，但这些都是针对科技企业的规则，对于初创影视公司而言，还是需要期待公司法的下步修法表现。

　　保持控制权还有股权比例之外的内容。股权比例直接体现的是对股东会的控制。对于董监高和章证照管理，也需要做出一定安排。常言道，董事讲战略，监事讲政治，高管讲执行。核心创始人派出的董事要尽量维持在一半以上，以保持控制权，一般建议为3-4名，给每轮融资时其他合伙人“掺沙子”留有余地。管理层，除了应当关注首席执行官、财务总监、运营总监、技术总监、人力资源总监、市场总监等重要岗位，也要关注风控合规总监或法务总监这个保底岗位的任免。公司公章和证照的管理必须要安排妥当，防止失管失控。

　　 关于期权激励。股权激励可以设置15-20%的比例，3-5年的成熟期分段计算，其个性化权重安排则主要考虑业绩合伙人、生态链合伙人或重要员工对公司的贡献权重、岗位重要程度等因素，开始可由核心创始人代持，将分红按比例分配给被激励人。 如果存在兼职合伙人，需要做出特别股权安排，其股权比例建议不得超过10%，尽量在5%以下，并做好对其竞业禁止、业绩考核和退出的制度安排，对其股权应当实行分期支付。

　　三、相关制度安排

　　主要是公司章程对股东投资协议关键条款的吸收问题。靡不有初鲜克有终，完备的股东退出条款是公司股东投资协议和章程草拟质量的重要体现。公司成立后，股东拿着股东协议去要求股东退出，对方不配合就比较难办，如果将如何实现工商变更的股东约定固定在公司章程里就好操作多了。其他如结婚或离婚条件（著名的“土豆条款”）、股权转让机制、离职回购、一票否决权等条款也固定在公司章程里公示，就便利多了。

　　比如股东退出机制。股东退出机制包括情形、定价、回购主体、交割方式等4个方面内容。一是退出情形，可以分为主观和客观两种。主观又可分为主动出走和被动离开两种。被动情形往往由于股东违反竞业限制、窃取公司商业机会、刑事犯罪、资不抵债等情事导致。客观情形则主要由股东死亡、丧失行为能力、员工股东退休等情事导致。二是定价机制，估值方式主要取决于股东们对股权估值的约定。三是回购主体。公司法对公司回购自身股份有着严格规定，主要针对公司减资和对员工进行股权激励情形。四是交割方式，涉及支付方式、支付渠道和交割时间的安排。

　　此外， 关于章证照问题。章证照在我国语境下的重要性是不言而喻的。然后遗憾的是，我国公司法对此并没有对应的完备设计。比如笔者了解的一个案例中，在总公司罢免某区域分公司负责人后，分公司负责人拒绝交出公章并配合工商登记，当地工商部门要求先公告章证照丢失，该被罢免的分公司负责人利用公告期间伙同第三方公司侵占公司利益，造成总公司巨额损失而无力偿还。因此，参照美国经验，在公司中设置公司秘书岗位负责管理章证照问题，并就印章使用建立严格的管理制度。

来源：任逸思 作者：任大鹏律师